广深赴美生子医院

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作为一名律师，我较近收到很多的问询，大家都关心美国的出生入籍制度是否真的会被特朗普废除。

在这篇文章中，我们通过案例、理论、分析，帮助大家正确理解和看待特朗普“出生公民权”事件。

尘世与血腥？

国籍是一个政治概念，与权力有关，主要由一国国内法规范和管理。对个人而言，当世界变平，人员和货物自在流动时，国籍会影响每个人——出入境是否需要签证，还是可以随便走；每个多少税，去哪里；面对征兵、战争、动荡时期，是否需要服兵役，效忠哪个，可以去哪里避难，能否得到撤离的保护。

在以出生地确定国籍的实践中，主要存在着两大阵营，一是地域性，一是血缘性，也称人缘性，其余则是这两种方式的结合和变种。

除了岛国和非洲，还有一些拉美，比如阿根廷、墨西哥、智利、巴西等。在这个阵营中，美国是一个实行纯“领土”入籍的发达。根据美国宪法第十四修正案，所有在美国领土上出生的人都是美国公民，无论其父母的身份如何。这和我们深圳特区前些年喊的“只要你来到这里，你就是深圳人”很像。他们认为“你生来就是美国人”。

属地原则后来演化成一些“改良属地性”、“混合派系”或“属地加个人”的做法。例如在英国、澳大利亚、加拿大、新西兰和法国，为了在出生时获得入籍，父母一方需要在入籍国拥有合法身份。这也是特朗普今天在美国改进想要的方向。从这个意义上来说，并不是老子一意孤行，而是改进符合主流社会实践。

原是“个人”，1980年国籍法第四条和第五条款明确规定，只要父母双方或者一方是原公民，并且没有定居在国外，个人不论出生在原还是外国，都有原国籍。

第四条

父母一方或者双方为原公民，本人出生在原的，具有原国籍。

第五

父母一方或者双方是原公民，本人出生在外国的，具有原国籍；但是，父母一方或者双方是原公民，居住在外国，本人出生时即具有外国国籍的，不具有原国籍。

特朗普为何想要改变出生公民权？

消息一出，很多人都说这个变化是针对原人赴美生子，其实不然，较多是误伤，政策的初衷就不是针对这个赴美生子的群体。要知道，每年大陆客户赴美生子这个行业产生的直接消费、购物、买房、买保险等投资金额，对美国的GDP和各大城市房价上涨贡献巨大。当然大陆赴美生子、、试管婴儿等行业，确实需要密切关注这个政策的变化。

对于特朗普来说，这一政策其实是其反移民政策的一部分：从其竞选宣言，到上任后的旅行禁令，到控制通过政治庇护获得美国合法居留权的人享受美国社会福利，再到近期提出废除“出生公民权”，其实都是一贯的政策。

对于美国来说，废除“出生公民权”主要是为了打击“非法移民”。在美国出生的孩子被称为“锚婴”——非法移民入境后生下孩子，孩子出生后自动成为美国公民。非法移民的父母从此就有了自己的“锚”留在美国——孩子总需要有人照顾，所以非法移民不能被驱逐出境；同时，“锚婴”年满21岁后，还可以为曾经是非法移民的父母申请入籍。

特朗普此前下令强制遣返部分非法移民，导致其原本有权在美国居住的子女被分离，此举在国内遭到强烈反对，被国际社会抨击为“很其不人道和残憋”。特朗普的“废除出生公民权”无异于直击要害，斩断了问题的根源：你不是说我的强制遣返造成了子女分离吗？那我干脆主张把孩子和父母一起赶走，因为我们这么多年对宪法的理解从根本上就是错误的——非法移民在美国出生的孩子不应该是美国人！

这涉及到宪法第十四修正案的解释，美国宪法第十四修正案款句规定：“所有在美国出生或归化并受美国司法管辖的人，都是美国公民，也是他们所居住州的公民。”（1868年第十四修正案，“所有在美国出生或归化并受美国司法管辖的人，都是美国公民，也是他们所居住州的公民。”）

美国宪法第十四修正案于1868年通过，源于美国较高法院的“斯科特诉桑福德案”，本意是为了解决黑人是否是美国公民的问题。天呐，这个问题还需要问吗？一定要上法庭才能得出结论吗？这难道不应该等同于黑人是否是人吗？这看似讽刺又冷血，但我们现在享有的很多权利，很多理所当然的福利，都是历史上经过艰苦奋斗和流血牺牲得来的。

1857年，在美国尚有“自在州”和“奴隶州”的时候，一个叫德雷德·斯科特的黑奴在联邦法院起诉他的主人桑福德，称自己曾在自在州生活过，要求摆脱奴隶制。这个案子一路上诉到较高法院，法官们竟然说，根据宪法，联邦司法权只适用于涉及“公民”的问题，而黑人，无论是奴隶还是自在人，都不是美国的“公民”！

这种逻辑太不人道了吧？回顾一百多年前的这个案件，结合美国建国的历史，可以这样理解：宪法是当时13个殖民地州起草的，起草的时候，黑人还是奴隶，这些州根本没有考虑奴隶制问题，更没有把他们纳入自己的“人民”中。大法官们因此固执地认为宪法中对人民、公民的提及，并不包括这些黑人，做出了这种很端的“原旨主义”解释。这个案件臭名昭著，甚至被认为间接引发了4年后的美国内战。

1865年联邦赢得南北战争后，共和党开始落实黑人权益。首先，部民权法案于1866年由重建国会通过，规定“凡在美国出生的人，不论种族或肤色，都是美国公民，享有与白人同等的权利”。两年后，又通过第十四修正案直接写入美国宪法。根据第十四修正案，出生入籍的基本条件有两个：“在美国出生”+“受美国司法管辖”。

特朗普较近对“出生公民权”的控制，取决于我们如何理解“受美国管辖”！美国是一个三权分立的法治，宪法解释权属于较高法院。根据较高法院对宪法第十四修正案的历史判例，“管辖权”可以有两种含义，即政治管辖权和属地管辖权。

狭义的则是政治管辖，其依据是由民选产生，其权力的合法性来自人民。人民同意，有权对人民行使管辖权。按照这种逻辑，非法移民没有经过合法的签证和审批程序，不知道也不同意他们入境，他们之间也不存在政治契约，所以不能算作“受美国管辖”，自然也不符合首先4条的规定。即使他们的孩子在美国出生，也不能获得公民身份。

一个比较宽泛的定义是属地管辖权，它来自1812年马歇尔在“交易所诉麦克法登案”中做出的裁决，他说：“一个州在其领土内的管辖权需要是排他性的和的，任何基于外部根源而对这种管辖权的控制都代表着权力的弱化。”换言之，美国领土上的一切事物和每个人都在美国的管辖之下，而“出生入籍”定义中的管辖权当然也包括非法移民。

现任总统想挑起事端，这两种解释都有道理，但究竟哪一种解释才是正确的呢？

如果特朗普要采取行动，是不是只有修改宪法的办法呢？

看来，现在的问题集中在对“受美国管辖”的理解上，特朗普理论上有两种选择。

一是迎头进攻，直接修改宪法，明确在美国管辖是狭义的“政治管辖”，排除非法移民。修宪可行吗？这里不得不赞叹美国开国元勋们的伟大和智慧，三权分立有各种巧妙的设计。国会要修改宪法，需要在参众两院都形成三分之二以上的多数，还需要四分之三的州同意才能通过。粗略统计，200年来，美国一共提出过1万多项宪法修正案，其中只有27项成为美国宪法的一部分。看来修宪之路已经堵死了。

宪法不能修改怎么办？特朗普还有一招，就是重演去年的旅行禁令，签行政令，先手。具体来说，他会签行政令，要求移民局驱逐非法移民和他们的孩子，因为他们不是美国人！然后，就等你起诉吧；你要相信，美国一定会有人起诉，比如自在派公益诉讼总部美国公民自在联盟（ACLU），而且诉讼会非常迅速、顺利（这就是两党执政党的制衡），就像去年的旅行禁令一样。

试想一下，特朗普签署行政令，引发各种游行示威和民怨；与此同时，有人去起诉，先申请临时控制令（TRO）阻止行动，然后基层法院开庭审理。不管判决结果如何，总有人不服，一路上诉到较高法院。反正较高法院从来没有对“非法移民在美国所生的孩子是否是美国公民”这个问题做出过直接裁决，所以这倒是较高法院给出较终解释的好机会：管辖权到底是什么意思？！

结论

如果川普真要这么做，可谓稳胜券，他只需五票就能推翻美国诉黄金德案，让宪法的“出生公民权”重新定义！为什么？请阅读前文《惊天动地的较高法院任命》，了解美国的政治闹剧；川普抓住机会，改变了百年未变的较高法院架构。较高法院已经有五位保守派大法官了！他看似冲动、激进、浮夸，但政治上却小心谨慎！

看来那些计划生下漂亮宝宝的人现在应该少经历一些麻烦了！

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